de IRS blijft zowel formele als informele richtsnoeren verstrekken over de toepassing van de Internal Revenue Code Section 409A (“Section 409A”). Niet-naleving van artikel 409A leidt tot ernstige en dure belastingproblemen. Hieronder vindt u een lijst met veelvoorkomende sectie 409A fouten.
Substitutiebetalingen
wanneer een executive wordt beëindigd, kan een onderneming trachten te onderhandelen over ontslagvergoedingen die anders zijn gestructureerd dan de ontslagvergoedingen in de arbeidsovereenkomst van de executive. Indien ontslagvergoedingen onder artikel 409A vallen, kan in het algemeen het tijdstip en de vorm van de betaling niet worden gewijzigd door het verzaken of afstand doen van rechten uit hoofde van een oude Overeenkomst voor betalingen uit hoofde van een nieuwe overeenkomst. Dit wordt beschouwd als een vervangende betaling in de zin van sectie 409A en een vervangende betaling moet dezelfde tijd en vorm van betaling behouden als in de oorspronkelijke overeenkomst.
evenzo kan een leidinggevende een arbeidsovereenkomst met ontslagvergoedingen hebben, onder voorbehoud van artikel 409A, en op een later tijdstip zal de onderneming besluiten een change-in-control-overeenkomst met de leidinggevende aan te gaan. Als de nieuwe change-in-control agreement de in de arbeidsovereenkomst beloofde tijd of vorm van betaling zou veranderen, dan kan de nieuwe overeenkomst een vervangende betaling zijn die in strijd is met artikel 409A.een beëindiging van het dienstverband vindt plaats onder Sectie 409A wanneer de werkgever en de werknemer redelijkerwijs verwachten dat na een bepaalde datum voor de onderneming (of haar moeder of dochterondernemingen) geen verdere dienst zal worden verricht, of dat het niveau van de na die datum te verrichten bonafide diensten (hetzij als werknemer of als zelfstandige contractant) zal dalen tot 20% of minder van de bonafide diensten die de werknemer gemiddeld over de voorafgaande periode van 36 maanden heeft verricht. Wanneer een belangrijke werknemer met pensioen gaat, kan het bedrijf de wens om de executive te behouden om consulting diensten te verlenen als een onafhankelijke aannemer. Volgens Artikel 409A tellen de diensten als adviseur echter mee om te bepalen of er sprake is van beëindiging van het dienstverband. Indien de onderneming de leiding behoudt om adviesdiensten te verlenen tegen een tarief van 50% van de diensten die zij als werknemer heeft verleend, wordt zij geacht het dienstverband bij de onderneming niet te hebben beëindigd voor de toepassing van artikel 409A. Dat betekent dat alle betalingen in het kader van een nonqualified uitgestelde compensatie plan dat waren om te beginnen bij de beëindiging van de arbeidsovereenkomst kan niet beginnen tot de executive heeft een ware beëindiging van het dienstverband voor doeleinden van Sectie-409A.
de Korte Termijn Uitstel Uitzondering
In het algemeen, als van een overeenkomst bepaalt dat de betaling zal worden gemaakt, onmiddellijk na de toekenning van een award die award is vrijgesteld van Sectie-409A onder de korte-termijn uitstel regel. De beloning kan bijvoorbeeld vereisen dat de werknemer op de laatste dag van een prestatieperiode van drie jaar bij het bedrijf in dienst is om betaling te ontvangen, en de betaling vindt plaats binnen 30 dagen na het einde van de prestatieperiode. Deze regeling voldoet aan de regel van uitstel van betaling op korte termijn. Sommige bonusregelingen op lange termijn en plannen voor beperkte voorraadeenheden bevatten echter bepalingen voor vervroegde uittreding.”Meestal, deze overeenkomsten zal stellen dat als de werknemer voldoet aan bepaalde leeftijd en service-eisen, dan is de werknemer kan beëindigen op elk gewenst moment en ontvang een pro beoordeeld of volledige bonus of award. Omdat deze bonus of beloning “verworven” is zodra de werknemer voldoet aan de leeftijd — en dienstcriteria, maar de betaling kan plaatsvinden in een volgend belastingjaar na de vesting (dat wil zeggen, beëindiging van het dienstverband of het einde van de prestatieperiode)-deze beloningen of bonussen zijn geen uitstel van korte duur en zijn niet vrijgesteld van sectie 409A. Omdat het bedrijf ten onrechte dacht dat het plan was vrijgesteld van Sectie-409A, het plan waarschijnlijk niet de vereiste Sectie 409A taal het maken van een documentaire overtreding van Sectie-409A.
Bonus Verkiezingen
Paragraaf-409A in het algemeen bepaald dat de vergoeding voor diensten uitgevoerd tijdens een belastbaar jaar kan worden uitgesteld voor de werknemer, de verkiezingen als de verkiezingen op te schorten of deze vergoeding wordt niet later dan het einde van het fiscale jaar voorafgaand aan het jaar waarin de diensten zijn verricht. Soms staan werkgevers werknemers echter ten onrechte toe om een discretionaire bonus uit te stellen in een uitgestelde compensatieplan in het jaar voordat deze wordt betaald — in plaats van het jaar voordat deze werd verdiend. Zo kondigt een werkgever in 2010 aan dat hij discretionaire bonussen zal toekennen voor diensten die in 2011 zijn verricht, en begin 2012 zal beslissen welke werknemers bonussen zullen ontvangen en in welke bedragen. In dit voorbeeld moet de verkiezing om de discretionaire bonus uit te stellen uiterlijk plaatsvinden op 31 December 2010 (het belastbare jaar onmiddellijk voorafgaand aan het jaar voordat het wordt verdiend) — niet 31 December 2011 (het belastbare jaar onmiddellijk voorafgaand aan het jaar voordat het wordt betaald).
vroegere Dienstverkiezingen
sommige uitgestelde compensatieplannen maken gebruik van dienstjaren bij de berekening van de uitkeringsformule. Bijvoorbeeld, bij beëindiging van het dienstverband de werknemer ontvangt $ 10.000 voor elk jaar van de dienst met het bedrijf. Zoals hierboven besproken, moet een werknemer over het algemeen verkiezingen maken over het tijdstip en de vorm van betaling voordat de werknemer de diensten verricht waarop de uitkering is gebaseerd. Om die reden, Wanneer diensten uit het verleden worden gebruikt om de voordelen te berekenen en de werknemer is onmiddellijk verworven in de regeling voordeel vanaf de dag dat hij wordt een deelnemer aan de regeling, dan kan het een schending van artikel 409A voor de werknemer om een verkiezing over het tijdstip en de vorm van betaling onder de regeling, omdat de verkiezing zou gelden voor reeds uitgevoerde diensten. In plaats daarvan moet in het plan het tijdstip en de vorm van betaling worden vermeld. Paragraaf 409A bevat een paar uitzonderingen om deze hachelijke situatie te omzeilen. Een dergelijke uitzondering staat een werknemer toe om verkiezingen te maken met betrekking tot het tijdstip en de vorm van betaling voor een uitkering die eerdere diensten omvat als de verkiezingen worden gemaakt binnen de eerste 30 dagen na de datum waarop de werknemer wordt een deelnemer en de uitkering zal niet vest voor ten minste 12 maanden na de 30-daagse verkiezingsperiode. Bedrijven moeten elk voordeel in een niet-gekwalificeerde uitgestelde compensatieplan dat krediet voor eerdere diensten omvat zorgvuldig beoordelen om ervoor te zorgen dat het voldoet aan de Algemene verkiezingsregel of de uitzondering voor voordelen die na verloop van tijd vest.
betaling bij overlijden
volgens sectie 409A is overlijden een toegestane betalingsdatum. In sommige uitgestelde compensatieplannen wordt echter bepaald dat de betaling zal plaatsvinden binnen een bepaalde termijn nadat het plan kennisgeving of bewijs van het overlijden heeft ontvangen. Kennisgeving of bewijs van overlijden is geen toelaatbare betalingsgebeurtenis volgens Artikel 409A. Dienovereenkomstig zou een bepaling die bepaalt dat “the Company shall pay to the participant’ s benefit as the amount of the participant ’s account in a single lump sum following receipt of notice of the participant ’s death” niet voldoen aan paragraaf 409A.
Offsets
de mogelijkheid om betalingen uit een niet-gekwalificeerd uitgestelde compensatieplan op basis van andere voordelen of schulden aan de onderneming te compenseren, is zeer beperkt onder paragraaf 409A. veel voorkomende fouten omvatten het compenseren van het bedrag van een uitgestelde compensatieplan uit een ander uitgestelde compensatieplan. Dit soort compensatie kan werken als de betalingen in het kader van beide uitgestelde compensatieplannen op hetzelfde moment beginnen en in dezelfde vorm worden betaald — wat meestal niet het geval is.
het Algemeen Release
Als een plan voor uitgestelde vergoeding betaling is afhankelijk van de uitvoering en de onherroepelijkheid van een algemene vrijstelling, moet het plan staat dat de uitkering (a) op een bepaalde datum — zoals op de 60e dag na de scheiding van de service of (b) gedurende een bepaalde periode niet langer dan 90 dagen na scheiding van dienst, maar als de periode begint in één belastingjaar en eindigt in een tweede fiscale boekjaar, dan moet de betaling gedaan worden in de tweede belastbare jaar. Bijvoorbeeld, als uitkeringen op grond van een scheiding overeenkomst zijn onderworpen aan Sectie-409A en de overeenkomst verklaart eenvoudig dat de betaling zal geschieden binnen 60 dagen van de scheiding van de dienst, afhankelijk van de uitvoering van een algemene vrijstelling, dan wordt de overeenkomst waarschijnlijk niet in overeenstemming met Sectie-409A.
Slecht “Goede Reden” Definitie
Ontslagvergoeding plannen opgesteld om te worden vrijgesteld van de Sectie 409A het algemeen vertrouwen op de korte termijn uitstel of ontheffing, de scheiding pay plan vrijstelling, of beide. Om aan deze vrijstellingen te voldoen, zijn deze ontslagregelingen zo opgesteld dat de betaling afhankelijk is van de onvrijwillige beëindiging van het dienstverband van de werknemer. De ontslagregeling kan ook toestaan dat betaling op vrijwillige beëindiging van de werknemer om ” goede reden.”Soms voldoet deze definitie van” goede reden “echter niet aan de vereisten van artikel 409A (een slechte definitie van” goede reden”) en voldoet de onderneming onbedoeld niet aan de toepasselijke vrijstellingen van artikel 409A. Als bijvoorbeeld de definitie van een plan van goede reden geen opzegtermijn en herstelperiode bevat, zal beëindiging om goede reden volgens dat plan niet voldoen aan de vereisten van de vrijstellingen van het plan voor uitstel of scheiding van Loon op korte termijn. Helaas, als het bedrijf geloofde dat de vrijstellingen toegepast, maar het plan heeft een slechte definitie van goede reden, dan is het plan waarschijnlijk niet opgesteld om als alternatief te voldoen aan de sectie 409A plan document eisen. De sectie 409A regelgeving heeft een veilige haven definitie voor een goede reden. Daarom zouden de beste praktijken de definitie van “veilige haven” gebruiken en een mislukking van het plan als gevolg van een slechte definitie van “goede reden” voorkomen.
Definition of Compensation for Elective Deferrals
Elective uitgestelde compensation plans definieert vaak specifiek welke compensatie een deelnemer uit hoofde van het plan kan uitstellen. Soms echter, het plan document en de werkelijke werking van het plan niet overeenkomen — waardoor een sectie 409A operationele schending. In het plan voor uitgestelde compensatie kan bijvoorbeeld worden vermeld dat het uitgestelde bedrag wordt berekend op basis van de compensatie die is betaald voordat het 401(k) – plan van de onderneming werd uitgesteld. Integendeel, wanneer de salarisafdeling van de onderneming de uitstelverkiezing uitvoert, berekent zij het uitstel op basis van de compensatie die is betaald na de toepasselijke uitstelregeling van 401(k). Dit leidt tot een operationele overtreding op grond van artikel 409A omdat er te weinig is uitgesteld tot het uitgestelde compensatieplan.
Wij raden u aan de documenten van het plan en de operationele aspecten van eventuele voordelen onder artikel 409A zorgvuldig te bekijken. als u vragen heeft over de inhoud van dit artikel, neem dan contact op met Mary Powell of Marc Fosse.